Обязательно оформлять директора на работу?
В последнее время федеральная налоговая служба рассылает письма директорам с просьбой обосновать неуплату подоходного налога за сотрудника, или точнее за директора юридического лица.
Вот такую формулировку можно встретить в письме из Вашей налоговой:
«….Руководитель организации является наемным работником и на
неговозлагаются все обязанности по заключению договоров и выплате заработной платы, в том числе себе. Согласно ст. 145 Трудового кодекса Российской Федерации (далее ТК РФ) размер оплаты труда руководителей организаций, их заместителей и главных бухгалтеров определяется по соглашению сторон трудового договора…..»
Основной упор ИФНС делает на обязательность заключения трудового договора, между директором и предприятием и соответственно обязательностью налоговых отчислений. За неуплату которых, грозят: штрафы, пени и т.д.
«…В силу ст. 123 НК неправомерное не перечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению.
Также, за не выполнение обязанностей налогового агента, в частности за неперечисление удержанного с физических лиц НДФЛ в бюджет, предусмотрена не только налоговая, но и уголовная ответственность (ст. 199.1 УК РФ)….»
В первую очередь необходимо разграничить обязанность и ответственность должностного лица организации за заключение или не заключение трудового договора и за перечисление или не перечисление налогов.
То есть, обязательно или не обязательно заключать трудовой договор между директором и юридическим лицом, в котором он «работает». От сюда вытекает и второй вопрос, ведь если трудовой договор не заключен, то и обязанности по уплате налога нет.
Рассмотрим статус единоличного исполнительного органа, п. 3 статья 40 ФЗ «Об ООО»
«3. Единоличный исполнительный орган общества:
1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества »
В статье указаны основные права обязанности директора общества, которые он выполняет и для выполнения которых, ему не обязательно заключать трудовой договор с обществом. В этой статье нет прямого указания, что трудовой договор заключать не обязательно, но также нет и обязанности по заключению трудового договора.
Получается, формально, директор выполняет работу для предприятия, соответственно организация обязана выплачивать заработную плату (и зарплатные налоги с нее).
С другой стороны, директор обязан действовать от имени организации независимо от того, получает он зарплату или нет.
В соответствии с положениями действующего Трудового законодательства любой труд в Российской Федерации должен быть оплачен. По этому, если директор реально работает, то должен быть трудовой договор.
Теперь, как понять, работает директор или нет, в смысле выполнения реальной работы за которую ему полагается оплата в соответствии с ТК РФ. Для налоговой, это в первую очередь, движения по счету организации, то есть, если организация перестала сдавать «нулевки», то значит, организация работает, вернее, работает кто то в организации, соответственно кто то должен получать заработную плату и должны уплачиваться налоги.
Так на самом деле нужно ли заключать трудовой договор в генеральным директором?
Если Вы начинающий предприниматель, как правило, директор и учредитель в одном лице, только что зарегистрировали организацию, то можете до начала деятельности не оформлять официальные отношения между обществом и единоличным исполнительным органом.
После начала деятельность и поступления первой выручки, рекомендуем заключить трудовой договор между организацией и директором, в целях экономии на налогах можно указать минимальную заработную плату в Вашем регионе и установить ставку 0.5
В случае, если Вы (Ваша организация) ведете предпринимательскую деятельность, без оформленных сотрудников, рано или поздно Вами заинтересуется налоговая инспекция. В этом случае, придется написать объяснения для налоговой: почему нет официально оформленных сотрудников и нет отчислений НДФЛ?
В своих письмах, налоговая инспекция в основном оперирует к статьям обязывающих предприятия уплачивать налоги и к санкциям за не уплату этих налогов, по этому, если нет официально оформленных сотрудников, то беспокоится за ответственность за нарушения этих статей особо не стоит.
Другое дело, если налоговая докажет, что в организации работает сотрудник и не получает за это зарплату. В этом случае, юридическому лицу и должностным лицам грозят штрафы, начисление не уплаченных налогов и т.д. По этому, при подаче объяснений налоговому инспектору, основной упор надо делать на то, что директор, не выполнял ни какую работу, за которую ему полагается зарплата.